您的位置:網站首頁 > 資料中心 > 最新政策

外管局關于特殊目的公司及返程投資的19號文詳解

作者:Paul 來源:原創 日期:2011-8-25 15:02:51 人氣: 標簽:

與國際間對租稅天堂和離岸金融中心的認識相類似,國際上對返程投資的爭論往往也受政治經濟意識影響。傾向市場發揮更大作用的觀點通常都對此持支持和寬容態度,認為返程投資有助于制衡官僚與政府的膨脹主義傾向,提高政府管冶水平,并將促進制度創新與良性競爭,最終為市場主體創造更有效率的金融和制度環境。傾向于對市場進行必要干預的觀點通常都對返程投資持謹隨和懷疑的態度,認為返程投資只是全球資本運作體系中的一個重要組成部分。這一全球資本運作體系的重要特征就是給予資本高度的流動性,同時導致征稅的“領土原則”因個人和公司的國際流動性而失去效力,全球稅負被更多地轉移到流動性差的生產要素和經濟活動,全球經濟繁榮的成本大部分落在了工薪階層身上。

盡管有分歧,越來越多的人還是認識到資本高度自由流動的全球化體系雖然對經濟增長有積極作用,但是,全球化的成本和收益分配是不平均的,全球化條件下貧富差距的擴大的確是不爭的事實。

就中國的實踐而言,返程投資可能是幾種動機交織的產物,涉及到國內特定的制度因素。長期來看,只有從利用外資導向、資本市場發展、稅收制度改革、資本項目管理等多方面進行政策調整和完善,多部門協調管理目標,形成政策共識,才能從根本上規范返程投資行為。從外匯管理的角度考慮,我們認為返程投資關鍵是造成境內主體最終控制的境內資本獲得了與外資一樣的高度自由流動和自由匯兌權益,在我同金融運行和調控體系遠末滿足資本項目自由化條件的情況下,返程投資一定程度上弱化了我國的稅收和資本管轄權益,增加了返程投資所伴隨的大規模跨境融資的潛在風險,還可能對國際收支平衡和金融穩定造成了一定的負面影響。因此,返程投資外匯管理的目標需要兼顧上述因素,本著“鼓勵價值創造,限制價值轉移”的原則實施適度管理.既要照顧境內企業境外融資的客觀需要,又要有效遏制離岸融資蘊含的潛在風險和負面影響。

政策變動點

為了避免不必要的市場震蕩,保持政策的延續性,外匯局于7月1日開始實施《關于印發<境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理操作規程>的通知》(匯發2011[1 9]號)。本次操作規程修訂仍然保留75號文的總體框架,著重在操作層面進行完善。修訂的主要目標是:消除政策風險及政策套利;簡化特殊目的公司登記程序;逐步實現管理重點由特殊目的公司向返程投資企業的轉變。

一是采用分類管理的方式解決外匯局與商務部門存在的管理口徑差異,嚴格限定特殊目的公司登記范同。第一,對于境內個人控制的合75號文規定的境外特殊目的公司,延續現有75號文的登記管理;對于境內機構控制的境外公司,按照商務部10號令和《境內機構境外汽接投資外匯管理規定》(匯發[2009]30號)管理。

75號文定義的特殊目的公司設立主體包括境內個人與境內機構,而10號令則對于境內機構以境內權益在境外上市為目的控制的境外特殊目的公司制定明確的管理規定。考慮到外匯局是10號令的發布單位之一,且10號令晚于75號文出臺,法律效力更高,因此,對于75文與10號令均有規定且不完全一致的,均依10號令辦理。據此,對于境內機構直接或間接設立的境外企業按照以下原則辦理:涉及以境內權益在境外上市的,按照10號令辦理;小涉及以境內權益在境外上市的,按照30號文辦理。同時,對按照30號文設立的普通境外投資企業,只要商務部門同意其返程投資,且企業如實披露其實際控制人情況,外匯局做好返程投資企業分類標識,不再要求其境外投資企業必須設立滿三年。對于10號令沒有規范的境內個人設立的境外特殊曰的公司,繼續按照75號文件辦理特殊目的公司登記。同時,為避免企業利用75號文的特殊目的公司登記程序規避商務部并購及外資產業政策管理要求,建立與商務部門的登記信息交換機制。

第二,以往的操作規程擴大了75號文對特殊目的公司的解釋.將所有境外企業都納入特殊目的公司。鑒此,對于擴大了的這一部分不再納入特殊目的公司登記管理,但為了統計監測的需要,繼續納入返程投資管理。
   
以往操作規程不斷擴大的特殊目的公司范疇主要是指由境內居民控制的境外企業,而該境外企業并不以境外股權融資為目的。借鑒稅法上“受控外國公司”的概念,將此類境外企業稱為非特殊日的公司境外企業。為了明確管理界限、簡化管理程序,無論非特殊目的公司境外企業是否已經發生返程投資,不再要求其辦理境外特殊目的公司登記。但是為了完善統計監測,對于非特殊目的公司境外企業發生的返程投資,外匯局應在直接投資系統中對其所投資的企業進行返程投資企業標識。標識的條件為:外商投資企業外匯登記時企業如實披露境外投資者直接或間接被境內居民持股或控制;境內機構設立的非特殊目的公司境外企業,應完整辦理境外投資登記手續;境內個人設立的非特殊目的公司境外企業,其境外權益形成合法。

經過標識的非特殊目的公司境外企業以后要求轉為特殊目的公司的(如境外上市),可正常辦理特殊目的公司登記。未標識的,按照特殊目的公司補登記程序辦理。

二是增加特殊目的公司補登記的操作規程。對于特殊目的公司已設立并且已發生實質性資本變動的(如境外融資、股權變動、返程投資等),以往不同的地方外匯管理部門有著不同處理方式,而且對于補登記的條件和要求也不盡相同新的操作規程對此進行了明確,規定應根據外匯檢查部門的審核情況按照“先處罰,后補辦登記”的原則辦有關外匯補登記。
   
處罰審核的要點是:第一,是否發生實質性的資本變動。截至申請日,如果特殊目的公司已經發生境外融資、股權變動、返程投資等實質性資本變動的,應按照《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條進行定性處罰。第二,是否存在虛假承諾。特殊目的公司直接或間接控制的境內企業在辦理外匯登記時,如果出具虛假承諾,應先將其外匯登記撤消,在按照《巾華人民共和國外匯管理條例》第四十八條進行定性處罰后,再為其補辦外匯登記手續。第三,是否存在逃匯。審核白2005年11月1日(75號文生效日)至申請口之問,特殊目的公司直接或間接控制的境內企業是否向境外支付過利潤、清算、轉股、減資、先行回收投資、股東貸款本息等款項,或將上述款項用于境內再投資、轉增資;若有發生的.可按照《中華人民共和田外匯管理條例》第三十幾條進行定性處罰。
   
三是增加非特殊目的公司返程投資補標識的操作規程。考慮到目前已經存在較多外商投資企業其實際控制人或部分股東為境內居民(境內個人或境內機構),在此次政策調整中,增加了非特殊目的公司返程投資補標識的操作規程,以解決歷史遺留問題。
   
解決這一歷史遺留問題有兩種處理方式:第一,參照特殊目的公司補登記的處理原則,無論是境內個人,還是境內機構,如果已經通過境外非特殊目的公司完成返程投資,則嚴格審查是否存在逃套匯、虛假承諾等行為,對其違規行為進行處理后再補辦登記;第二,對境內個人,嚴格審查其逃套匯行為,以及其所控制的境內企業的虛假承諾行為;對于境內機構,如果在其設立境外企業時,已經辦理了完整的境外投資手續,僅處罰其可能存在的虛假承諾行為,對其向境外“匯出利潤等行為不作追究。
   
經慎重考慮并充分征求分局意見,外匯局采取了第二種處理原則,原因有三點:第一,對個人的嚴肅處理與已下發的《國家外匯管理局關于加強外匯業務管理有關問題的通知》(匯發[2010] 59號)中確立的原則保持了一致。第二,境內機構在境外設立非特殊目的公司,以及進行后續的返程投資,如果已經辦理相關商務部門的審批手續,則具有一定的合法性基礎,可僅追究其可能存在的虛假承諾問題。第三,對境內機構和境內個人的區別對待,可以減輕對市場的影響,為境內返程投資企業謀求境內上市減少障礙。而鼓勵優質企業選擇境內上市,一方面有利于改善我國上市公司質量,另一方面也有利于減輕境內企業境外上市帶來的外匯資金流入壓力。
  
四是簡化特殊目的公司變更登記。為簡化和明確特殊目的公司變更登記,提出對于特殊目的公司在境外融資的、經登記的特殊目的公司在境外直接設立或間接控制企業的,繼續按現行規定在30日內辦理變更登記;對于境內居民個人從特殊目的公司獲得資本變動收入的,應在調回境
內之前辦理特殊目的公司變更登記手續。除上述變動之外的其他變更事項,申請人每年在外商投資企業年檢期間集中到原特殊目的公司登記地外匯局辦理變更登記即可。
   
五是新增特殊目的公司注銷及從特殊目的公司獲得資本變動收入入賬核準操作規程。對于按規定辦理特殊目的公司登記的境外企業,如果發生清算或轉股后境內居民個人不再持有特殊目的公司權益,或者所出售權益的收入已按75號文要求調回國內,境內居民個人可辦理特殊目的公司注銷登記。對于境內居民個人從特殊口的公司獲得的資本變動收入,在辦理登記并提交個人納稅申報單的前提下可辦理入賬核準。
   
六是按照本次修訂后的特殊目的公司管理口徑及返程投資標識管理模式,重新修訂外商投資企業登記操作規程。在外商投資企業登記操作規程中,將外商投資企業情況分為三類進行管理:對特殊目的公司返程投資企業,要求完整辦理特殊目的公司外匯登記手續及“特殊目的公司返程投資標識”;對非特殊目的公司返程投資企業,要求如實披露最終控制人信息并進行“非特殊目的公司返程投資標識”;嚴格意義上的外資企業繼續延續現有直接登記的做法。

考量因素
   
此次返程投資外匯管理操作規程的修訂沒有改變75號文確定的主要管理框架:堅持了境內居民個人設立以股權融資為目的境外特殊目的公司,應進行事前登記的管理要求;進一步堅持并明確了對未辦理特殊目的公司登記而發生的返程投資企業,應限制其利潤匯出的管理原則。
   
考慮到商務部門短期內難以改變以來源地為準的外資認定標準,兼顧境內企業“走出去”后客觀存在的跨境資本運作的需要,新的操作規程適當放松了境內機構境外融資環節的事先登記要求,從強化近程投資企業外匯收支統計監測的角度考慮,要求境外企業在返程投資階段如實披露其最終控制人信息并加以標識。這種嘗試一方面將經濟合作與發展組織(OECD)和國際貨幣基金組織(IMF)的擴展方向性統計原則融入了我國的返程投資外匯管理,有利于摸清我國返程投資的實際規模;另一方面,也進一步在外匯管理領域確立了按“實際控制人原則”對外商投資企業分類管理的框架,為進一步有效控制以價值轉移為目的的返程投資活動,維護我國的稅收和資本管轄權益夯實了管理基礎。
   
總體而言,操作規程修訂后的分類監管框架,進一步明確了返程投資外匯管理的基本原則,簡化了審核流程,一定程度上減輕了基層外匯局的工作壓力。另一方面.實現了工作重心逐漸從對特殊目的公司的管理向對返程投資企業的管理轉變,既利于強化統計監測,也有利于控制風險。
   
在政策執行中,各方反映的問題豐要集中對既有存量問題的處理。即對于不屬于75號文界定的非特殊目的公司返程投資進行標識,是否意味著予以“假外資”合法性的認可,以及如何具體認定個人擁有非特殊目的公司境外企業權益的合法性等。
   
本次操作規程修改的一個核心是將境內居民個人設立非特殊目的公司境外企業的返程投資納入標識管理。在目前境內個人尚無合法渠道進行境外投資的情況下境內居民個人控制的境外企業,除了在外匯局辦理過特殊目的公司登記的,其余的絕大多數都可以歸入廣義的“假外資”范疇。以往操作規程為境內居民個人以及其擁有權益的境外公司辦理特殊目的公司登記時采取的做法是:境內個人出具不存在逃套匯等違法行為的承諾;境內個人證明其境外權益合法性;境外企業成立滿一定期限,并出具審計報告和納稅證明。這種做法其實是通過要求企業承諾的方式回避了境內個人設立境外非特殊目的公司時可能存在的違反外匯管理法規的問題。考慮到“假外資”的形成有其特殊的歷史原因,外匯局之前也一直未明確承認其合法性。因此,此次操作規程仍保留境內居民個人取得境外權益應具備合法性的要求。具體做法是要求境內居民個人證明其獲得的境外權益的合法性。目前可接受的合法行為包括:海外工作學習期間的合法收入、海外遺產繼承收入等。今后可根據資本項目開放的進程,按照實事求是的原則逐步擴大可確認的合規范圍。對于獲得境外權益過程中違反外匯管理法規的,按“先查處,后辦理”的原則為其返程投資企業辦理標識。在做好返程企業標識的前提下,認可商務部門將上述返程投資企業確定為外商投資企業的做法。這樣既尊重現實,又可以維護外匯管理法規的嚴肅性。

在全球化趨勢短期內難以逆轉的情況下,對返程投資現象的認可與否已經不是問題的關鍵,如何積極應對、洞悉利害,進而善加引導、為我所用才是政策制定應該關注的重點。國際經驗表明,全球化的贏者通常就是那些擁有先進技術和高強流動性,并在激烈競爭環境中成長的企業和個人。某種意義而言,全球化的競爭優勢來源于各種生產要素的高度白由流動性。長期看來,隨著我國金融運行和調控體系改革到位,資本項目管制的進一步解除,我國資本必將在全球化的競爭過程中擁有更多的自由流動性。返程投資的管理最終將集中體現為跨境稅收和離岸金融的監管問題,外資流動的管理和統計也將與“實際控制原則”的國際慣例接軌。中短內,面列發達田家信用擴張過度導致的全球流動性泛濫,返程投資外匯管理政策應高度重視對“熱錢”流動的監測預警,加強對返程投資企業外匯收支和結售匯的統計監測和管理,有效防范離岸融資活動列在岸經濟和金融穩定形成沖擊,遏制返程投資可能出現的融資過度和虛擬化、投機化傾向。同時,也應該進一步加快國內金融運行和調控體系的改革主線,提高國內儲蓄投資轉化機制的有效性,防止中國經濟陷入“外資依賴癥”的惡性怪圈。

共有:條評論信息評論信息
發表評論
姓 名:
驗證碼:
体彩app